Указание в проекте контракта цены, включающей НДС, не свидетельствует о нарушении прав участника закупки, поскольку не возлагает на участника закупки, применяющего упрощенную систему налогообложения (УСН), безусловной обязанности по исчислению и уплате НДС. Верховный суд РФ поддержал данную позицию и тем самым согласился с нижестоящим судом. (Определение Верховного суда РФ от 21 февраля 2025 года № 309-ЭС24-24485).
В силу пункта 5 статьи 173Налогового кодекса и правовой позиции, выраженной в Постановлении Конституционного Суда РФ от 3 июня 2014 года № 17-П такого рода обязанность может возникнуть лишь при выставлении налогоплательщиком по своей инициативе счета-фактуры с выделенной в нем суммой налога.
Обязательных правил для заказчиков, предписывающих исключить строку НДС, либо обязывающих заказчика сформулировать условия документации, подготовить сметы с НДС и сметы без НДС, то есть разработать условия документации и сформировать цену контракта в зависимости от применения системы налогообложения участником закупки Федеральный закон № 44-ФЗ не содержит.
Если заказчик указал, в том числе, в сводном сметном расчете, что стоимость работ включает в себя НДС, то необходимо заключить контракт на соответствующих условиях, вне зависимости от применения системы налогообложения участником закупки. Указанная правовая позиция изложена в определении СКЭС ВС РФ от 30 мая 2019 года № 305-ЭС19-391по делу № А40-88142/2018, в пункте 41 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2019).
Исключение НДС (20%) из сумм, указанных в актах выполненных работ, применение вместо него коэффициента при УСН (1,2) к итогам выполненных объемов работ, не предусмотренных первоначально составленными локальными сметными расчетами, оплата их стоимости заказчиком, противоречит требованиям части 1 статьи 34 Закона № 44-ФЗ и пункта 1 статьи 306.4 БК РФ. Неправомерность расходования получателем бюджетных средств выражается в оплате работ по завышенной стоимости в результате необоснованного применения не предусмотренных контрактами и законом коэффициентов к итогам выполненных объемов работ, а не в результате оплаты работ с учетом НДС лицам, находящимся на УСН.
Нарушение заказчика заключается не в завышении цены контракта, а в необоснованном изменении ее структуры (Постановление АС Уральского округа от 22.09.2023 по делу № А60-55847/2022).
Журнал «Финконтроль» данную проблему с НДС рассматривал в статьях «Кто заплатит НДС?» , «Цена контракта с упрощенцем».